美肌ローラ事件

投稿日: 2017/10/26 0:06:42

今日は、平成２８年（ワ）第４１６７号損害賠償請求事件について検討します。原告である株式会社ＭＴＧは、判決文によると、美容機器等の企画、製造を目的とする株式会社だそうです。一方、被告であるベノア・ジャパン株式会社は美容器具、健康器具等の販売等を目的とする株式会社だそうです。J-PlatPatで検索すると株式会社ＭＴＧはこれまでに３２件特許を取得しています。一方、ベノア・ジャパン株式会社は０件です。

ネットで株式会社ＭＴＧを検索すると模倣品に対する注意喚起が行われていたり、特許権や意匠権の侵害訴訟があったりと、かなり知的財産に関する意識が高い会社のようです。

１．手続の時系列の整理（特許第5230864号）

① 審決は請求不成立（特許は無効ではない）で、請求人（本件の被告）は知財高裁に出訴せず、そのまま確定しました。

② 一方、本件の判決では特許は無効であると判断して原告（特許権者）の請求を棄却しました。

③ なお、特許無効審判における証拠と本件侵害訴訟における無効主張の証拠はほぼ同じで、さらに審査段階での拒絶理由通知書中の引用文献もほぼ同じです。

２．本件発明の内容（特許第5230864号）

【請求項１】（本件発明１）

１Ａ柄（１０）と、

１Ｂ前記柄（１０）の一端に導体によって形成された一対のローラ（２０）と、

１Ｃ生成された電力が前記ローラ（２０）に通電される太陽電池（３０）と、を備え、

１Ｄ前記ローラ（２０）の回転軸が、前記柄（１０）の長軸方向の中心線とそれぞれ鋭角に設けられ、

１Ｅ前記一対のローラ（２０）の回転軸のなす角が鈍角に設けられた、

１Ｆ美肌ローラ。

【請求項２】（本件発明２）

２Ａ導体によって形成された一対のローラ（４０）と、

２Ｂ前記一対のローラ（４０）を支持する把持部（４１）と、

２Ｃ生成された電力が前記ローラ（４０）に通電される太陽電池（４２）と、を備え、

２Ｄ前記ローラ（４０）の回転軸が、前記把持部（４１）の中心線とそれぞれ鋭角に設けられ、

２Ｅ前記一対のローラ（４０）の回転軸のなす角が鈍角に設けられた、

２Ｆ美肌ローラ。

【請求項３】（本件発明３）

３Ａ前記ローラ（２０、４０）が金属によって形成されていることを特徴とする、

３Ｂ請求項１又は２に記載の美肌ローラ。

２．被告製品

（１）被告製品１

１ａユーザが手で把持するハンドルを有している

１ｂ前記ハンドルは先端が二股に分かれており、当該二股に分かれた部分それぞれに、周面に凹凸が形成された略円筒型の樹脂製部材の表面に金属メッキが施された一対のローラが、長軸方向を回転軸として回転可能に設けられている

１ｃ太陽電池を有しており、太陽電池によって生成された電力は、各ローラの各支持軸を介して各ローラに通電されるとともに、ハンドルに通電される

１ｄ前記ローラの回転軸は、平面視において、ハンドルの長軸の中心線に対し鋭角に配置されている

１ｅ前記一対のローラの回転軸の為す角は鈍角である

１ｆ美容ローラ

（２）被告製品２

２ａユーザが手で把持するハンドルを有している

２ｂ前記ハンドルは先端が二股に分かれており、当該二股に分かれた部分それぞれに、蓋付き略円筒型の樹脂製部材の表面に金属メッキが施された一対のローラが、長軸方向を回転軸として回転可能に設けられている

２ｃ太陽電池を有しており、太陽電池によって生成された電力は、各ローラの各支持軸を介して各ローラに通電されるとともに、ハンドルに通電される

２ｄ前記ローラの回転軸は、平面視において、ハンドルの長軸の中心線に対し鋭角に配置されている

２ｅ前記一対のローラの回転軸の為す角は鈍角である

２ｆ美容ローラ

３．争点

（１）技術的範囲の属否（争点１）

ア被告各製品が「導体によって形成された…ローラ」（構成要件１Ｂ及び２Ａ）を充足するか（争点１－１）

イ被告各製品が「生成された電力が…ローラに通電される」（構成要件１Ｃ及び２Ｃ）を充足するか（争点１－２）

ウ被告各製品が「ローラが金属によって形成されている」（構成要件３Ａ）を充足するか（争点１－３）

（２）無効理由（乙２４発明を主引例とする進歩性欠如）の存否（争点２）

４．裁判所の判断

当裁判所は、本件各発明はいずれも進歩性を欠くと判断した（争点２）。その理由は、以下のとおりである。

４．１本件各発明について

本件各発明の技術的構成は、前記第２の２（３）記載のとおりであるが、本件明細書（甲２）によれば、その意義は次のとおりであると認められる。

本件各発明は、肌に押し付けてころがすことにより毛穴の中の汚れを押し出す美肌ローラに関する発明である（本件明細書の【０００１】）。従来の美肌ローラでは、毛穴を開くだけ又は毛穴を閉じるだけのいずれかの作用しかせず、効率よく毛穴の汚れを取り除けないという課題があった（同【０００４】）。そこで、Ⅰ 一対のローラを角度をつけて柄の一端や把持部に設けるという構成を取ることにより、美肌ローラを肌に押し付けると、肌が両脇に引っ張られて毛穴が開いてその奥の汚れが開口部に向けて移動し、逆に押し引くと、肌が一対のローラの間に挟み込まれて毛穴が収縮してその中の汚れが引き出され、この押し引きを繰り返すことによって毛穴の奥の汚れまで効率的に除去することが可能となるという効果を奏するようにする（同【０００８】、【００１５】ないし【００１７】、【００２１】、【００２７】ないし【００２９】、【００３３】）とともに、Ⅱ 太陽電池により生成した電流をローラに通電することにより、ローラが帯電して毛穴の汚れを引き出すという効果を奏するようにした（同【００１８】、【００３０】）。

４．２乙２４発明について

乙２４公報（特開2005-066304号公報）には、別紙「乙２４公報の記載」のとおりの記載があり、その要旨は、次のとおりであると認められる。

乙２４公報が目的とする発明は、皮膚の活性化を図るマッサージ器に関する発明である（乙２４公報の【０００１】）。従来のマッサージ器では、単に皮膚にゲルマニウムを浸透させることによって皮膚の血行を良くするだけであって、皮膚にある油分等の老廃物を取り除くことができないという課題があった（同【０００４】）。そこで、ⅰ 外周面に金薄膜が、さらにその上にゲルマニウム薄膜がそれぞれ被着された略円柱状の永久磁石であるローラと、先端部にローラが回転自在に取り付けられるとともに当該ローラと電気的に接続された導電性を有するローラ支持部と、このローラ支持部の基端部を保持する一方、当該ローラ支持部と電気的に絶縁された把持部と、この把持部の内部に収納される直流電源である乾電池とを具備しており、前記把持部は少なくとも外周面が導電性を有した素材で構成されており、前記直流電源の一方の端子又は他方の端子が把持部の外周面に、他方の端子又は一方の端子が前記ローラ支持部を介してローラにそれぞれ電気的に接続可能になっているという構成を取る（同【０００７】、【０００８】、【００１３】）ことにより、直流電源の一方の端子（陽極）をローラに接続し、直流電源の他方の端子（陰極）を把持部の外周面である肌に接続すると、直流電源から数μＡ程度の微弱な電流をローラに流すことによって、ローラが帯電して皮膚に含まれている油分等の老廃物が皮膚から浮き上がるという効果を奏するようにする（同【００１４】、【００３２】、【００３３】）とともに、ⅱ 二股になったローラ支持部に２つのローラが離れて回転自在に取り付けるという構成を取る（同【０００８】、【００１３】）ことにより、皮膚に与える機械的な刺激が大きくなるという効果を奏するようにした（同【００１５】）。

以上からすると、乙２４公報には、次の発明（乙２４発明）が記載されていると認められる。

ａ把持部と、

ｂ把持部の一端に導体によって形成された一対のローラと、

ｃ生成された電力がローラに通電される乾電池と、を備え、

ｄローラの回転軸である横軸部が、把持部の中心線とそれぞれ直角に設けられ、

ｅ一対のローラの回転軸である横軸部のなす角が１８０度である、

ｆマッサージ器。

４．３本件発明１について

（１）本件発明１と乙２４発明の対比

ア以上によれば、乙２４発明の「把持部」は本件発明１の「柄」に相当し、乙２４の「ローラ」は本件発明１の「ローラ」に相当すると認められるから、本件発明１と乙２４発明との一致点及び相違点は、次のとおりであると認められる。

イ一致点

柄（把持部）と、前記柄（把持部）の一端に導体によって形成された一対のローラ（ローラ）と、生成された電力が前記ローラ（ローラ）に通電される点。

ウ相違点

（ア）相違点１（争いがない）

本件発明１は、ローラに通電される電力を太陽電池によって生成させる。これに対し、乙２４発明は、ローラに通電される電力を乾電池によって生成させる。

（イ）相違点２（争いがない）

本件発明１は、ローラの回転軸が柄の長軸方向の中心線とそれぞれ鋭角に設けられ、一対のローラの回転軸のなす角が鈍角に設けられている。これに対し、乙２４発明は、ローラの回転軸である横軸部が把持部の中心線とそれぞれ直角に設けられ、一対のローラの回転軸に相当する横軸部のなす角が１８０度に設けられている。

（ウ）相違点３

本件発明１は、美肌ローラに関する発明である。これに対し、乙２４発明は、マッサージ器に関する発明である。

（２）相違点に係る容易想到性

ア相違点１

（ア）乙２５公報（特開2002-065867号公報）、乙２６公報（特開昭60-002207号公報）及び乙２７公報（特開昭61-073649号公報）には、別紙「乙２５公報の記載」、別紙「乙２６公報の記載」、別紙「乙２７公報の記載」のとおりの記載があると認められる。

その記載のとおり、①生体に外部から電気エネルギーを印加する健康器具に関する発明の公報である乙２５公報に、皮膚などの生体に印加する電圧の直流電源に一次電池、二次電池、太陽電池を使用することができる旨が記載されていること、②歯牙に外部から電気エネルギーを印加するエレキ歯ブラシに関する発明の公報である乙２６公報には、生体の一部である歯牙に印加する電圧の電源に太陽電池を使用することができる旨が記載されていること、③歯牙等に外部から電気エネルギーを印加する電気歯刷子に関する発明（当該発明の発明者は、乙２６公報に記載されている発明の発明者と異なる。）の公報である乙２７公報にも、生体の一部である歯牙等に印加する電圧の電源に太陽電池を使用する旨が記載されていることからすると、生体に印加する電圧の直流電源に太陽電池を用いることは、本件特許の出願前の周知技術であったと認められる。そして、生体に印加する電圧の直流電源としては、乙２５公報（【００３０】）及び乙２６公報において、太陽電池がボタン型電池や乾電池と選択可能なものとして掲げられていることが認められ、太陽電池を用いる場合、乾電池を用いるのと比べて、電池を交換する手間が省けることは周知の利点である。

そうすると、乙２４発明における乾電池も、その直流電流を皮膚に印加することを目的とするものであるから、上記の周知技術である太陽電池を乙２４発明に適用して、ローラに通電される電力を太陽電池によって生成されるものとすることには動機があり、当業者が容易に想到することができたと認めるのが相当である。

（イ）この点について、原告は、①乙２４発明と乙２５発明ないし乙２７発明は、技術分野、課題及び効果が異なり、電流を印加する部位も異なること、②乙２４公報には、電力を生成するために太陽電池を用いることを示唆する記載はなく、乙２５公報ないし乙２７公報には、太陽電池を用いて生成した電流を老廃物を浮き上がらせるために用いることを示唆する記載はないことから、乙２４発明における乾電池を太陽電池に置き換える動機付けがないと主張する。

しかし、乙２４発明において、乾電池は、「直流電源４００からの数μＡ程度の微弱な電流」（乙２４公報の【００３３】）を得るための直流電源として使用されているにとどまり、それ以上に、乾電池であることによって皮膚から老廃物を浮き上がらせるための特有の作用効果が得られる旨の記載は乙２４公報にはなく、そのような技術常識を認めるに足りる証拠もない。そして、乙２４発明において乾電池を用いることの技術的意義がこのようなものであることに加え、前記のとおり、生体に印加する電圧の直流電源に太陽電池を用いることが周知技術であり、その場合に太陽電池がボタン型電池や乾電池と選択可能なものとして認識され、太陽電池を用いる場合に電池を交換する手間が省けることは周知の利点であることからすると、原告の上記主張を前提としても、上記の周知技術である太陽電池を乙２４発明に適用して、ローラに通電される電力を太陽電池によって生成されるものとすることは、当業者が容易に想到することができたと認めるのが相当であり、原告の主張は採用できない。

イ相違点２

（ア）乙２９公報（特開2004-321814号公報）には、別紙「乙２９公報の記載」のとおりの記載があると認められる。それによれば、乙２９公報では、皮膚をマッサージするための装置を備えた、製品のパッケージ及びアプリケータユニットに関する発明に関して（乙２９公報の【０００１】）、マッサージ装置について、ローラの回転軸をボトルの長手方向の中心線とそれぞれ鋭角に設け、一対のローラの回転軸のなす角（α）を鈍角（９０°＜α≦１４０°）に設けるという構成（同【０００６】、【００１８】、【００１９】）が記載されていると認められる（乙２９発明）。そして、乙２９発明では、ローラを皮膚にあてがって動かすと、ローラが皮膚上を転がり摩擦しながら摺動することにより、皮膚が最初はローラ間の大きい開きによって画定される領域に曝され、次いでローラ間の小さい開きによって画定される領域に曝されることから押し曲げられることによって、マッサージ動作により皮膚の張りが向上し、皮膚表面の水分と皮脂が大幅に減少するという効果を奏する旨が記載されている（同【００２０】）。

（イ）このように、乙２９公報においては、ローラの回転軸を柄の長軸方向の中心線とそれぞれ鋭角に設け、一対のローラの回転軸のなす角を鈍角に設けることにより、マッサージ動作によって皮膚の張りが向上し、皮膚表面の水分と皮脂が大幅に減少するとの技術的意義が開示されている。

これに対し、乙２４発明も、皮膚の活性化を図るマッサージ器に関するもので、皮膚にある油分等の老廃物を取り除くという課題を有しており、相違点２に係る「ローラの回転軸である横軸部が把持部の中心線とそれぞれ直角に設けられ、一対のローラの回転軸に相当する横軸部のなす角が１８０度に設けられている」との構成は、「２つのローラが離れて支持されていると、皮膚に与える機械的な刺激が大きくなるというメリットがある。」（乙２４公報の【００１５】）、「ローラ１００は２つあるので、ローラが１つのタイプのものより皮膚に与える機械的刺激が多くなるというメリットがある。」（同【００３６】）として、ローラが二つあることの機械的刺激により皮膚の活性化に寄与する技術的意義を有するものとされていると認められる。

このような一対のローラの技術的意義の共通性に照らすと、乙２９公報に接した当業者が、皮膚へのマッサージ効果を向上させ、皮膚の油脂を取り除く観点から、乙２４発明における「ローラの回転軸である横軸部が把持部の中心線とそれぞれ直角に設けられ、一対のローラの回転軸に相当する横軸部のなす角が１８０度に設けられている」という構成に代えて、乙２９発明の構成を適用して、ローラの回転軸を柄の長軸方向の中心線とそれぞれ鋭角に設け、一対のローラの回転軸のなす角を鈍角に設ける構成を採用する動機があったというべきであり、容易に想到することができたと認めるのが相当である。

（ウ）これに対し、原告は、①本件各発明は、ローラによる毛穴への作用と通電による毛穴の汚れを引き出す作用の相乗効果に着目したものであるのに対し、乙２４発明は通電による毛穴の汚れを引き出すという課題のみを有し、乙２９発明はローラによるマッサージ作用にのみ着目したものであり、乙２４発明と乙２９発明は異なる課題に着目したものであるから、乙２４発明に乙２９発明の構成を適用する動機付けはない、②乙２４発明が、老廃物を効率良く浮き上がらせるべく、ローラ支持部の形状を略Ｔ字状にし、一対のローラの位置関係を１８０度離す構成を取って、ローラと肌面との接触面積をできる限り大きくし、通電させる際に肌になるべく負荷を与えない状態にしようとしていることに照らせば、老廃物を効率良く浮き上がらせにくくなる可能性のある構成、すなわちローラにより肌をねじ曲げられる構成となっている乙２９発明の構成を当業者が採用するとは考え難いと主張する。

しかし、①について見ると、前記のとおり、乙２４公報には、「本発明は、皮膚の活性化を図るマッサージ器に関する。」（乙２４公報の【０００１】）、「２つのローラが離れて支持されていると、皮膚に与える機械的な刺激が大きくなるというメリットがある。」（同【００１５】）との記載があり、請求項２として「ローラ支持部は二股になっており、２つのローラが離れて支持されていることを特徴とする」発明も定立しているから、乙２４発明は、通電による毛穴の汚れを引き出すという課題と並び、ローラの機械的刺激、すなわちマッサージ作用による皮膚の活性化の向上も課題としていると認められる。したがって、乙２４発明と乙２９発明には課題の共通性があるから、原告の主張はその前提において採用できない。また、原告が主張する本件発明１の効果についても、確かに、本件発明１では、ローラによる毛穴への作用と通電による毛穴の汚れを引き出す作用の二つの作用が存するが、その作用機序はそれぞれ独立しており、本件発明１はそれらの独立した作用が並存するものにすぎないから、二つの作用を組み合わせたこと自体をもって想到容易でないことの根拠とすることはできない。

次に、②について見ると、この主張は、乙２９発明の構成を乙２４発明に適用することの阻害事由を主張するものと解されるが、まず、乙２４公報には、ローラ支持部の形状を略Ｔ字状にし、一対のローラの位置関係を１８０度離す構成について、原告が主張するような、ローラと肌面との接触面積をできる限り大きくし、通電させる際に肌になるべく負荷を与えない状態にして、老廃物を効率良く浮き上がらせるとの技術的意義を有する旨の記載はなく、他にも、一対のローラの回転軸のなす角度を１８０度とすることに特段限定する記載は見られない。そして、乙２４発明においても、通電による毛穴の汚れを引き出す作用とローラの機械的刺激による皮膚の活性化の作用とは、独立の作用機序を有する独立の作用として並存しており、ローラが皮膚に接している限り、通電による毛穴の汚れを引き出すという作用は奏するから、乙２９発明の構成を乙２４発明に適用することに阻害事由があるとはいえない。

ウ相違点３

本件発明１における「美肌ローラ」の意義については、特許請求の範囲の請求項１の記載は、「美肌ローラ」のうちで構成要件ＡからＥまでの構成を備えるものという趣旨に理解することができること、本件明細書において、従来技術としても、「特許文献１には、複数の円盤を、角度をつけてローラに取り付けた美肌ローラが提案されている。」（本件明細書の【０００２】）との記載があることからすると、原告が主張するような、毛穴の汚れをローラにより毛穴を開かせることによりその開口部に移動させ、続いてローラにより毛穴を収縮させることによりその汚れを押し出させるという一連の機能を有するものに限定されるものではなく、単に肌を美しくする用途ないし作用を有するローラ器具を意味すると解するのが相当である。

他方、乙２４発明の「マッサージ器」も、前記のとおり一対のローラを有しており、「本発明は、皮膚の活性化を図るマッサージ器に関する。」とあることから、肌を美しくする用途ないし作用を有するものである。したがって、相違点３は実質的な相違点とはいえない。

（３）小括

以上のとおり、本件発明１は、乙２４発明に、乙２５公報ないし乙２７公報に記載された周知技術、乙２９発明の構成を適用することによって容易に発明をすることができたから、進歩性を欠く無効理由を有する。

４．４本件発明２について

（１）乙２４発明との相違点

本件発明２は、把持部を採用している点を除けば、柄を採用している本件発明１と同じ構成である。ところで、本件発明２の「把持部」とは、本件明細書【００３３】の「本実施形態の美肌ローラは一対のローラ４０を角度をつけて把持部４２に設けた。このため、美肌ローラを大きく構成することが可能となり、この場合ボディーの毛穴の汚れを効率的に除去することが可能となるという効果がある。」との記載並びに図４及び図５からすると、一対のローラを両側から支持する平面状の把持部材を意味するものと解されるのに対し、乙２４発明の「把持部」は、本件発明１の「柄」と同様に、一端に一対のローラを形成した棒状の把持部材である点で相違する。したがって、本件発明２と乙２４発明との相違点は、前記相違点１ないし３に加え、次の点となる。

相違点４：本件発明２は、一対のローラが平面状の把持部材（把持部）によって両側から支持されているのに対し、乙２４発明では、一対のローラが棒状の把持部材（把持部）の一端に形成されている点

（２）相違点の容易想到性

ア相違点１及び２については、本件発明２も、本件発明１と同様、乙２４発明に、乙２５公報ないし乙２７公報に記載された周知技術、乙２９発明の構成を適用することによって容易に想到することができたと認められ、相違点３については実質的な相違点とは認められない。

イ相違点４について

相違点４は、把持部材の形状とローラを支持する構造に関する相違点であるところ、手で握って用いる器具の把持部を棒状に形成するか平面状に形成するかは、持ちやすさ等を勘案して適宜選択し得る設計的事項であると解され、また、回転可能なローラを片側から支持するか両側から支持するかについても、部材の強度等を勘案して適宜選択し得る設計的事項であると解される。そして、実際にも、乙２９公報には、乙２９発明に係る「皮膚をマッサージするための装置を備えた、製品のパッケージアプリケーションユニット」において、一対のローラが平面状の把持部材（支持体６０及びボトル１０）によって両側から支持される構成が記載されていると認められ（乙２９公報の【０００１】、【００１２】、【００１６】、【００２０】、図１、図２）、同一の出願人に係る乙２８公報（特開平04-231957号公報）には、別紙「乙２８公報の記載」のとおり、「皮膚に当てるに適するマッサージ装置」において、棒状の把持部材（取手３２０）の一端に、一対のローラ（３０２、３０３）を両側から支持する構成が記載されていると認められる（乙２８公報の【０００１】、【００４８】、図６）。そうすると、乙２４発明における一対のローラが棒状の把持部材（把持部）の一端に形成される構成を、持ちやすさや強度等の観点から、一対のローラが平面状の把持部材（把持部）によって両側から支持される構成に置換することは、当業者が容易に想到することができたと認めるのが相当である。

（３）以上によれば、本件発明２は、進歩性を欠く無効理由を有する。

４．５本件発明３について

本件発明３は、本件発明１及び２の従属請求項であり、本件発明１又は２の構成に「ローラが金属によって形成されている」という構成を追加したものである。そして、本件明細書において、「ローラ２０は導体によって形成されることができる。ローラ２０は金属又は金属の酸化物によって形成されていてもよい。」（本件明細書の【００１３】）、「太陽電池３０により生成した電流をローラ２０に通電することにより、ローラ２０が帯電し、毛穴の汚れを引き出し、さらに美肌効果をもたらす。」（同【００１８】）と記載されていることからすると、本件発明３の「ローラが金属によって形成されている」とは、ローラの皮膚に接する表面部分を含む部分が金属から成り、実質的に導体として機能すれば足りると解するのが相当である。

他方、乙２４発明のマッサージ器も、「外周面に金薄膜が、さらにその上にゲルマニウム薄膜がそれぞれ被着された略円柱状の永久磁石であるローラと…当該ローラと電気的に接続された導電性を有するローラ支持部…を具備して」いること（乙２４公報の【０００７】）に照らせば、皮膚に接する部分を含む部分が、電気を通す金薄膜やゲルマニウム薄膜から成っていると認められるから、そのローラは金属によって形成されているといえる。

したがって、ローラが金属によって形成されている点は、本件発明３と乙２４発明で一致するから、本件発明３と乙２４発明の相違点は、本件発明１及び２と乙２４発明の相違点１ないし４と同じであり、本件発明３も、乙２４発明に、乙２５公報ないし乙２７公報に記載された周知技術、乙２９発明の構成を適用することによって容易に発明をすることができたから、進歩性を欠く無効理由がある。

５．特許庁の判断

５．１本件発明について

（１）本件特許請求の範囲及び明細書の記載事項

－省略－

（２）本件特許発明について

ア上記（１）のイ～エの記載によれば、本件発明は、「毛穴の奥にたまった汚れまでは取り出すことはできないという問題点を解決すべく、効率よく毛穴の汚れを除去できる美肌ローラの提供」を課題としており、上記（１）のカの記載を参酌すれば、本件発明の「美肌ローラ」は、「肌に押し付け」一方向に「押す」と「肌は両脇に引っ張られ、毛穴が開」き、「毛穴の奥の汚れが毛穴の開口部に向けて移動」し、他方向に「引く」と「肌は一対のローラの間に挟み込まれ、毛穴は収縮」し、「毛穴の中の汚れが押し出される」ものであり、さらに「太陽電池３０により生成した電流をローラ２０に通電することにより、ローラ２０が帯電し、毛穴の汚れを引き出し、さらに美肌効果をもたらす」ものといえる。つまり、本件発明は、押し引きを繰り返すことで、毛穴の奥の汚れまで効率的に除去することが可能な「一対のローラ」という構成と、ローラを帯電させる「太陽電池」という構成が相俟って、「毛穴の汚れを効率的に除去する」という相乗効果を奏するものであると認められる。

イそして、本件特許の請求項１ないし７に係る発明（以下、「本件特許発明１ないし７」という。また、これらをまとめて「本件特許発明」という。）は、上記特許請求の範囲の請求項１ないし７に記載された事項により特定されるとおりのものであると認められる。

ウ請求人は、「すなわち、微弱電流の通電によって、皮膚の汚れが引き出されるとの作用は、一対のローラによる肌の摘まみ上げとは関係なく、それ自体で、独立して生じる作用であり、本件特許の明細書においても、そのように記載されている。」（口頭審理陳述要領書１５頁１３行～１５行）と主張しているが、上記アのとおり、本件発明の「毛穴の汚れを効率的に除去する」という効果は、上記「一対のローラ」という構成と上記「太陽電池」という構成とが奏する相乗効果によって得られるものであり、請求人の主張するような「それぞれ独立して生じる作用」から得られるものとはいえず、当該請求人の主張は採用できない。

５．２無効理由１について

（１）刊行物の記載事項

（１－１）甲第１号証（特開2005-066304号公報）

甲第１号証には、「マッサージ器」に関して、図面とともに、以下の事項が記載されている。なお、下線部は当審にて付与した。

ア～サ－省略－

以上から、甲第１号証には、次の発明が記載されている（以下、「甲１－１発明」という。）。

「把持部３００と、

把持部３００の一端に導体によって形成された一対のローラ１００、１００と、

生成された電力がローラ１００、１００に通電される乾電池４００と、を備え、

ローラ１００、１００の回転軸である横軸部２１０が、把持部３００の中心線とそれぞれ直角に設けられ、

一対のローラ１００、１００の回転軸である横軸部２１０のなす角が１８０度である、

マッサージ器。」

また、把持部３００の一端に一対のローラ１００、１００が形成されているので、把持部３００は一対のローラ１００、１００を支持しているといえる。そうすると、甲第１号証には、次の発明が記載されている（以下、「甲１－２発明」という。）。

「導体によって形成された一対のローラ１００、１００と、

一対のローラ１００、１００を支持する把持部３００と、

生成された電力がローラ１００、１００に通電される乾電池４００と、を備え、

ローラ１００、１００の回転軸である横軸部２１０が、把持部３００の中心線とそれぞれ直角に設けられ、

一対のローラ１００、１００の回転軸である横軸部２１０のなす角が１８０度である、

マッサージ器。」

（１－２）甲第２号証（特開2002-065867号公報）

甲第２号証には、以下の事項が記載されている。

「【００１８】本発明では生体に印加する電気エネルギー源として、特に交流を必要としないために、一般的な一次、二次、太陽電池などが使用できるものである。・・・

【００３０】電池４としては、好ましくはボタン状のものを用いる。この形状の電池４は小型化、薄型化を図るのに適している。電池４としては、一次電池、二次電池または太陽電池等を用いることができる。・・・

【００３８】本発明では生体に印加する電気エネルギー源として、一次電池、二次電池、太陽電池の電池４を使用するから、構造がシンブルで、形態が極めてコンパクトになり、常時身につけても特に負担とならず、邪魔にならない健康器具が得られる。・・・

【００６３】本発明の具体的な用法としては、その他の物品と組み合わせて使用することを制限するものではない。その一例を記載すると、・・・マッサージ器・・・」（以下「甲２事項」という。）

（１－３）甲第３号証（特開昭60-002207号公報）

甲第３号証には、以下の事項が記載されている（１頁右欄６行～８行を参照）。

「・・・歯ブラシの柄の部分に乾電池や太陽電池等を内蔵し、その各々の極から電気を導電性の導体で引き出して・・・」（以下「甲３事項」という。）

（１－４）甲第４号証（特開昭61-073649号公報）

甲第４号証には、以下の事項が記載されている（１頁左欄４行～１７行を参照）。

「２．特許請求の範囲

把握柄部の外周面に正電極を周設し、該把握柄部に連接する刷毛柄部の刷毛植設部に負電極を配設して、正電極と負電極の接続導線を把握柄部及び刷毛柄部に埋設した電子歯刷子において、刷毛柄部（２）の基部周面囲繞状に、１又は２以上の太陽電池（７）を受光面を外向させて配設すると共に、把握柄部（１）に化学電池（８）を内装して、該太陽電池（７）による起電力の減少時に補助電源たる化学電池（８）に切り換えるスイッチング回路（９）を、把握柄部（１）周設の正電極（４）と刷毛植設部（２ａ）配設の負電極（５）とを結線する接続導線（６）中に介在せしめたことを特徴とする、電子歯刷子。」（以下「甲４事項」という。）

（１－５）甲第５号証（特開平04-231957号公報）

甲第５号証には以下の事項が記載されている（段落【０００３】、【０００５】、【０００８】、【００２８】、【００３１】、【００４３】～【００５０】、図３～図６を参照）。

「マッサージ装置は、皮膚の向上した弾力性とマッサージ処理後皮膚表面に存在する水分及び脂肪分の著しい減少とが得られるように、各ローラの軸線の方向間の斜角βを６０°ないし１７０°、特に１１５°ないし１２５°とし、前記各ローラを、ショアＡ硬さ２５ないし９０のたわみ性材料、特にエラストマー又は熱可塑性エラストマーで作り、前記各ローラに、隆起した部分を設け、この隆起した部分に、皮膚に当てるのに適する接触端部を設け、これ等の接触端部を、前記ローラの軸線方向に又その周辺方向に互いに間隔を置いて配置し、ひだよせ／横揺れの作用のほかに皮膚に振動性の作用を及ぼし又は他方向では皮膚に弛緩作用を加えるものであることを特徴とする。具体的には、マッサージ装置を、皮膚が各ローラの大きい開口により定まる区域から各ローラの小さい開口により定まる出口区域に向かう方向に動かすと、各ローラは皮膚を押圧しわずかに皮膚内に入込み、皮膚上をこすりながら転動し滑動し、皮膚のひだよせ作用を生じ、一方、当該マッサージ装置を他方向に動かすときは、皮膚は同様なマッサージ作用を受けず、そのように装置の移動に伴う各ローラの転動作用により、皮膚は伸張し又は弛緩し、横揺れを生じ、皮膚から徐々に水分を放出するものである。」（以下「甲５事項」という。）

（１－６）甲第６号証（特開2004-321814号公報）

甲第６号証には以下の事項が記載されている（段落【０００４】～【０００６】、【０００８】、【００１２】、【００１３】、【００１７】、【００１９】、【００２０】、図１～４を参照）。

「ユニットであって、皮膚のマッサージと製品塗布、両方の働きをするように、製品を保持可能な、縦方向の軸Ｘを持つボトル（１０）を備え、当該ボトルは、キャップ（２０）によって開閉可能な製品分配孔（１７）を第一端に備え、硬度が１５ショアＡないし９０ショアＤの柔軟な材料、特にエラストマー又は熱可塑性エラストマーから作られる少なくとも２つのローラ（４１、４２）を、自由に回転できるように当該第一端の反対側の第二端に備え、当該ローラ（４１、４２）は、回転軸（Ａ１、Ａ２）の周りを回転可能であり、２つの回転軸（Ａ１、Ａ２）の方向が、第一断面Ｐ１上で８０度から１４０度、好ましくは１００度から１２０度の角度αをなすよう配置され、当該ユニットを、皮膚がローラ間の大きい開きＯＳによって画定される領域からローラ間の小さい開きＯＥによって画定される領域に向かう方向に動かすと、この摩擦しながら摺動する動作によって皮膚は押し曲げられ、一方、当該ユニットを、他方向に動かすと、皮膚はわずかな伸縮又は弛緩しか受けないので同様のマッサージ動作を受けず、皮膚をマッサージした後、当該ユニットをひっくり返して当該キャップを開け、当該ボトルに収容されている製品をマッサージされたばかりの身体部分に塗布することを特徴とする。」（以下「甲６事項」という。）

（１－７）甲第７号証の１

甲第７号証の１には図面とともに以下の事項が記載されている（なお、甲第７号証の２として提出された翻訳文を参照した。）。

「意匠の対象となる物品」欄に「マッサージ器」と記載され、「意匠の説明」欄に「１．材質は合成樹脂材である。」と記載され、「意匠の創作内容の要点」欄に「本願マッサージ器は、人体の部位を引っ張り、押して筋肉をほぐすマッサージ器であって、安定感と立体感を強調し、新しい美感を生じさせるようにしたことを創作内容の要点とする。」と記載されている。また、正面図及び背面図の記載から、「柄からＹ字状に伸びる２つの腕の先端に一対の球状物が配される」ことが窺える。（以下「甲７事項」という。）

（１－８）甲第８号証の１

甲第８号証の１には図面とともに以下の事項が記載されている（なお、甲第８号証の２として提出された翻訳文を参照した。）。

「請求項７」に「当該マッサージ球は、軽量化及びグリップ軸ロッドの操作コントロール性を高めるために、弾性材質を有するマッサージ球体が中空状を呈するとともに、表端面に複数の径方向軸板を有し、かつ、軸板間に複数の粒状凸起を設けることにより、転動マッサージ回数を増加させるとともに、軸ロッドがＹ字状を呈するように設置し、かつ、各球体が内向き偏心揺動角度を呈するようにして、２つのマッサージ球体をそれぞれ内向きの挟持角度を呈するようにグリップ軸ロッド上に設けることにより、マッサージ箇所における偏角挟持効果を増進させる、請求項１または４に記載のマッサージ球及びマッサージ器の新規構造。」と記載されている。（以下「甲８事項」という。）

（１－９）甲第９号証

甲第９号証には、以下の事項が記載されている。

「【０００８】・・・ローラ本体の表面を被覆しているチタニア被膜による光触媒作用によって顔面やその他の皮膚面の有機物による汚れや細菌が分解除去され、皮膚の老化が抑制されて皮膚の活性化ひいては皺の発生や弛みが抑制されて皮膚の引締め作用が発揮される。・・・

【０００９】・・・ローラ本体の表面のチタニア被膜の光触媒作用によって顔面やその他の皮膚面の有機物による汚れや細菌が分解除去されて皮膚の老化が抑制され、併せて皺や弛みを引き締めて活き活きとした美しい皮膚を保つことが可能になるという効果が奏される。・・・

【００１２】・・・そのチタン粉体が大気中の酸素と反応して酸化されることによってチタン製主部の表面にチタニア被膜を生成するという性質を利用することによって作られている。・・・したがって、このローラ本体３に備わっているチタニア被膜は、その表面から内側に入るに従って酸素がわずかに欠乏気味となる酸素欠乏傾斜構造といわれる構造を呈し、この酸素欠乏傾斜構造が光触媒反応において紫外線に対してのみでなく、可視光線、赤外線、電波、Ｘ線などのあらゆる電磁波に応答して光触媒反応を起こす要因になると推定されている。

【００１３】

そして、冒頭に掲げた先行例にも記載されているところから明らかなように、ローラ本体３の表面のチタニア被膜は脱臭、抗菌、防汚といった分解機能を有する光触媒として作用し、そのような光触媒作用がチタニア被膜に太陽光や蛍光灯などの光が照射されることによって発揮される。・・・

【００１４】

したがって、図１に示した実施形態の美容ローラの把手１を手で掴んでそのローラ本体３を顔面や皮膚面上のその他の箇所で軽く転動させると、チタニア被膜による光触媒作用によって皮膚表面の微量の有機物でなる汚れや細菌が分解されて水（水蒸気）と二酸化炭素とに分解または還元されて無害化する。また、チタニア被膜による光触媒作用によって、シミや老化の原因になる活性酸素の働きを抑える抗酸化機能が発揮される。・・・」（以下「甲９事項」という。）

（２）本件特許発明１について

（２－１）対比

本件特許発明１と甲１－１発明とを対比すると、その構造または機能からみて、甲１－１発明の「把持部３００」は、本件特許発明１の「柄」に相当し、同様に「把持部３００の一端に導体によって形成された一対のローラ１００、１００」は「柄の一端に導体によって形成された一対のローラ」に相当する。

また、本件特許発明１の「太陽電池」と甲１－１発明の「乾電池４００」とは、「電池」という点でのみ共通し、同様に前者の「美肌ローラ」と後者の「マッサージ器」とは、その機能からみて「肌に適用するローラ」という点でのみ共通する。

そうすると、両者は、

「柄と、

前記柄の一端に導体によって形成された一対のローラと、

生成された電力が前記ローラに通電される電池と、を備えた

肌に適用するローラ。」

で一致し、以下の各点で相違する。

（相違点１）

ローラに通電される電力に関して、本件特許発明１では、「太陽電池」によって生成するのに対し、甲１－１発明では、「乾電池４００」によって生成する点。

（相違点２）

一対のローラと柄の関係に関して、本件特許発明１では、「ローラの回転軸が、柄の長軸方向の中心線とそれぞれ鋭角に設けられ、一対のローラの回転軸のなす角が鈍角に設けられ」ているのに対し、甲１－１発明では、「ローラ１００、１００の回転軸である横軸部２１０が、把持部３００の中心線とそれぞれ直角に設けられ、一対のローラ１００、１００の回転軸である横軸部２１０のなす角が１８０度である」点。

（相違点３）

肌に適用するローラが、本件特許発明１は「美肌ローラ」であるのに対し、甲１－１発明は「マッサージ器」である点。

（２－２）判断

以下、上記相違点について検討する。なお、事案に鑑み、相違点２から検討する。

（２－２－１）相違点２について

ア甲第１号証には、甲１－１発明の「一対のローラ１００、１００」について、以下の記載がある。

上記（１－１）の摘記事項エに「ローラ１００を直流電源４００の一方の端子４１０に接続し、把持部３００を直流電源４００の他方の端子４２０に接続する。・・・この状態で、把持部３００を把持し、ローラ１００を皮膚に接触させると、ローラ１００が接触している皮膚に含まれている老廃物、例えば油分等が皮膚から浮き上がる。・・・すなわち、直流電源４００からの数μＡ程度の微弱な電流が、直流電源４００→ローラ支持部２００→ローラ１００→人間の身体→把持部本体３１０→蓋体３２０→直流電源４００のように流れる。この場合、ローラ１００は正に帯電し、把持部３００は負に帯電しているので、皮膚は正に帯電する。このため、皮膚に含まれる負に帯電した油分が皮膚から浮き上がるのである。・・・また、ゲルマニウムを肌に浸透させ、血流を良くする場合には、・・・乾電池である直流電源４００を入れ換え、ローラ１００を直流電源４００の他方の端子４２０に接続し、把持部３００を直流電源４００の一方の端子４１０に接続する。・・・この状態で、把持部３００を把持し、ローラ１００を皮膚に接触させると、ローラ１００が接触している皮膚にゲルマニウムが浸透し、皮膚の血流が良くなる。・・・すなわち、直流電源４００からの数μＡ程度の微弱な電流が、直流電源４００→蓋体３２０→把持部本体３１０→人間の身体→ローラ１００→ローラ支持部２００→直流電源４００のように流れる。この場合、ローラ１００は負に帯電し、把持部３００は正に帯電しているので、皮膚は負に帯電する。このため、ローラ１００のゲルマニウム薄膜１３０中のゲルマニウム原子ＧｅがゲルマニウムイオンＧｅ４＋となってローラ１００から皮膚へ浸透するのである。」と記載されている。

上記記載によれば、甲１－１発明の「一対のローラ１００、１００」は、（Ａ）正又は負に帯電する（導電性を有する）ものであり、（Ｂ）直流電源４００の極性を入れ換えることで、皮膚に含まれる負に帯電した油分を皮膚から浮き上がらせる効果と、ローラ１００が接触している皮膚にゲルマニウムを浸透させ、皮膚の血流を良くする効果とを奏するものである。

イ甲第５号証に関する容易想到性の検討

甲５事項はマッサージ装置に関し、甲１－１発明と発明の技術分野が共通するといえるが、甲５事項のローラは、「ショアＡ硬さ２５ないし９０のたわみ性材料、特にエラストマー又は熱可塑性エラストマーで作」られているので導電性を有さない。

一方、上記アにおいて示したとおり、その機能に鑑みると、甲１－１発明のローラ１００、１００が導電性を有することは欠くことのできない構成であるので、甲第５号証に接した当業者といえども、甲１－１発明のローラ１００、１００と回転軸である横軸部２１０の構成を、甲５事項のローラとローラの軸線の構成に置き換える動機付けがあるとは認められない。

また、仮に甲１－１発明のローラ１００、１００を甲５事項のローラに置き換えたとしても、その場合には、上記アに示したローラが帯電することによる作用効果が失われることは明らかであり、甲１－１発明に甲５事項の構成を適用することには、阻害要因があると認められる。

さらに、甲５事項では、ローラにより皮膚の転動／ひだよせの作用を働かせ、さらに、ローラに隆起した部分を設けるのであるから、ローラと皮膚との接触において、上記アの（Ｂ）の作用効果が十分発揮できない状態になると認められ、この点においても、甲１－１発明に甲５事項の構成を適用することには、阻害要因があると認められる。

してみると、甲第５号証に接した当業者といえども、甲１－１発明において、相違点２に係る本件特許発明１の構成を適用する動機付けがあるとはいえないし、適用することに阻害要因があると認められ、上記相違点２に係る本件特許発明１の構成を甲第１号証及び甲第５号証に記載された発明から想到することが容易になし得たとはいえない。

また、本件特許発明１は、上記相違点２に係る本件特許発明１の構成により、上記「１本件発明について」の「（２）本件特許発明について」のアで示した毛穴の汚れを効率的に除去するという相乗効果を奏するものであり、甲第１号証及び甲第５号証に記載された発明から予測できない効果を奏する。

ウ甲第６号証に関する容易想到性の検討

甲６事項は皮膚のマッサージを行う装置に関し、甲１－１発明と発明の技術分野が共通するといえるが、甲６事項のローラは、「硬度が１５ショアＡないし９０ショアＤの柔軟な材料、特にエラストマー又は熱可塑性エラストマーから作られ」ているので導電性を有さない。

一方、上記アにおいて示したとおり、その機能に鑑みると、甲１－１発明のローラ１００、１００が導電性を有することは欠くことのできない構成であるので、甲第６号証に接した当業者といえども、甲１－１発明のローラ１００、１００と回転軸である横軸部２１０の構成を、甲６事項のローラと回転軸の構成に置き換える動機付けがあるとは認められない。

また、仮に甲１－１発明のローラ１００、１００を甲６事項のローラに置き換えたとしても、その場合には、上記アに示したローラが帯電することによる作用効果が失われることは明らかであり、甲１－１発明に甲６事項の構成を適用することには、阻害要因があると認められる。

さらに、甲６事項では、ローラにより皮膚を押し曲げるのであるから、ローラと皮膚との接触において、上記アの（Ｂ）の作用効果が十分発揮できない状態になると認められ、この点においても、甲１－１発明に甲６事項の構成を適用することには、阻害要因があると認められる。

してみると、甲第６号証に接した当業者といえども、甲１－１発明において、相違点２に係る本件特許発明１の構成を適用する動機付けがあるとはいえないし、適用することに阻害要因があると認められ、上記相違点２に係る本件特許発明１の構成を甲第１号証及び甲第６号証に記載された発明から想到することが容易になし得たとはいえない。

また、本件特許発明１は、上記相違点２に係る本件特許発明１の構成により、上記「１本件発明について」の「（２）本件特許発明について」アで示した毛穴の汚れを効率的に除去するという相乗効果を奏するものであり、甲第１号証及び甲第６号証に記載された発明から予測できない効果を奏する。

エ甲第７号証の１に関する容易想到性の検討

甲７事項はマッサージ器に関し、甲１－１発明と発明の技術分野が共通するといえるが、甲７事項のマッサージ器の「材質は合成樹脂材である」ので、仮に「一対の球状物」を請求人の主張のとおり「一対のローラ」であったとしても、導電性を有さない。

一方、上記アにおいて示したとおり、その機能に鑑みると、甲１－１発明のローラ１００、１００が導電性を有することは欠くことのできない構成であるので、甲第７号証の１に接した当業者といえども、甲１－１発明のローラ１００、１００と回転軸である横軸部２１０の構成を、甲７事項の球状物とＹ字状に伸びる２つの腕の構成に置き換える動機付けがあるとは認められない。

また、仮に甲１－１発明のローラ１００、１００を甲７事項の球状物に置き換えたとしても、その場合には、上記アに示したローラが帯電することによる作用効果が失われることは明らかであり、甲１－１発明に甲７事項の構成を適用することには、阻害要因があると認められる。

さらに、甲７事項では、球状物により人体の部位を引っ張り、押して筋肉をほぐすのであるから、球状物と皮膚との接触において、上記アの（Ｂ）の作用効果が十分発揮できない状態になると認められ、この点においても、甲１－１発明に甲７事項の構成を適用することには、阻害要因があると認められる。

してみると、甲第７号証の１に接した当業者といえども、甲１－１発明において、相違点２に係る本件特許発明１の構成を適用する動機付けがあるとはいえないし、適用することに阻害要因があると認められ、上記相違点２に係る本件特許発明１の構成を甲第１号証及び甲第７号証の１に記載された発明から想到することが容易になし得たとはいえない。

また、本件特許発明１は、上記相違点２に係る本件特許発明１の構成により、上記「１本件発明について」の「（２）本件特許発明について」アで示した毛穴の汚れを効率的に除去するという相乗効果を奏するものであり、甲第１号証及び甲第７号証の１に記載された発明から予測できない効果を奏する。

オ甲第８号証の１に関する容易想到性の検討

甲８事項はマッサージ器に関し、甲１－１発明と発明の技術分野が共通するといえるが、甲８事項のマッサージ球は、「弾性材質を有する」ものであるので導電性を有さない。

一方、上記アにおいて示したとおり、その機能に鑑みると、甲１－１発明のローラ１００、１００が導電性を有することは欠くことのできない構成であるので、甲第８号証の１に接した当業者といえども、甲１－１発明のローラ１００、１００と回転軸である横軸部２１０の構成を、甲８事項のマッサージ球とＹ字状の軸ロッドの構成に置き換える動機付けがあるとは認められない。

また、仮に甲１－１発明のローラ１００、１００を甲８事項のマッサージ球に置き換えたとしても、その場合には、上記アに示したローラが帯電することによる作用効果が失われることは明らかであり、甲１－１発明に甲８事項の構成を適用することには、阻害要因があると認められる。

さらに、甲８事項では、マッサージ球によりマッサージ箇所の偏角挟持効果を増進させ、さらに、マッサージ球に粒状凸起を設けるのであるから、マッサージ球と皮膚との接触において、上記アの（Ｂ）の作用効果が十分発揮できない状態になると認められ、この点においても、甲１－１発明に甲８事項の構成を適用することには、阻害要因があると認められる。

してみると、甲第８号証の１に接した当業者といえども、甲１－１発明において、相違点２に係る本件特許発明１の構成を適用する動機付けがあるとはいえないし、適用することに阻害要因があると認められ、上記相違点２に係る本件特許発明１の構成を甲第１号証及び甲第８号証の１に記載された発明から想到することが容易になし得たとはいえない。

また、本件特許発明１は、上記相違点２に係る本件特許発明１の構成により、上記「１本件発明について」の「（２）本件特許発明について」アで示した毛穴の汚れを効率的に除去するという相乗効果を奏するものであり、甲第１号証及び甲第８号証の１に記載された発明から予測できない効果を奏する。

よって、上記ア～オで検討したとおり、相違点２を容易想到とすることはできない。

また、甲２～４事項は、太陽電池をマッサージ器や歯ブラシに適用する技術に関し、甲９事項は、光触媒作用を有するチタニア被膜をローラ表面に設ける技術に関し、何れの刊行物を参照しても、相違点２を容易想到とすることはできない。

（２－２－２）小括

上記（２－２－１）で検討したとおり、相違点２を容易想到とすることはできないので、相違点１及び相違点３について検討するまでもなく、本件特許発明１は、甲１－１発明、及び甲第１号証～甲第９号証に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものではない。

（２－３）請求人の主張について

ア請求人は、「通電するという目的を達するためには、ローラ支持部を二股にするという一対のローラの形態について、一対のローラ（１００、１００）の回転軸である横軸部（２１０）のなす角が１８０度でなければならないとの限定は、甲第１号証には記載されておらず、実際、ローラ支持部を二股として、２つのローラが離れて支持されていることを、甲第１号証では想定していると言わざるを得ない。そして、ローラ支持部を二股として、２つのローラが離れて支持されているマッサージ器に関する先行技術として、甲５～甲８発明が存在するわけであるから、甲１発明に、甲５～甲８発明のいずれかを適用するとする動機付けとなる記載は、甲第１号証に存在すると言わざるを得ない。」（口頭審理陳述要領書１５頁下から９行～１６頁１行）と主張する。

また、「甲第１号証には、「前記ローラ支持部は二股になっており、２つのローラが離れて支持されている」との動機付けとなる記載が存在し、特に、一対のローラのなす角度が１８０度でなければならないとの特別な理由も存在せず、二股に分かれた一対の二つのローラとして、甲５～甲８発明が存在するわけであるから、甲１発明に、甲５～甲８発明のいずれかを適用することの動機付けは存在する。そして、甲５～甲８発明を甲１発明に適用することについても、阻害要因は存在せず、むしろ、甲５～甲８発明における一対のローラによる作用は、本件特許発明１における一対のローラの作用と同一である。よって、甲１発明の乾電池を太陽電池に置き換えて、甲５～甲８発明を適用して、本件特許発明１を発明することは、当業者にとって、容易であると言わざるを得ない。」（口頭審理陳述要領書１７頁下から４行～１８頁８行）と主張する。

しかし、上記（２－２－１）のア～オで検討したとおり、甲第５号証～甲第８号証の１に開示されたローラ等は、その構成及び作用効果において、甲１－１発明のローラの構成（上記（２－２－１）アの条件（Ａ））及び作用効果（上記（２－２－１）アの条件（Ｂ））と異なり、そのようなローラ等を甲１－１発明に適用する動機付けがあるとは認められないし、適用することに阻害要因があると認められる。

また、甲第１号証、甲第５号証～甲第８号証の１の何れにも、上記「１本件発明について」の「（２）本件特許発明について」のアに示した本件特許発明１の「美肌ローラ」による「肌に押し付け、一方向に押すと肌は両脇に引っ張られ、毛穴が開き、毛穴の奥の汚れが毛穴の開口部に向けて移動し、他方向に引くと肌は一対のローラの間に挟み込まれ、毛穴は収縮し、毛穴の中の汚れが押し出される」という格別な作用については、開示も示唆もされておらず、仮に甲第５号証～甲第８号証の１における一対のローラ等のなす角度が周知技術であったとしても、その角度を甲１－１発明の一対のローラのなす角度に適用した際に、「毛穴の汚れを効率的に除去できる」という本件特許発明１の格別な効果を奏することは、当業者であっても予想できたことではない。

よって、上記主張は採用できない。

イまた、請求人は「本件特許発明１は、一対のローラによる毛穴の汚れの押し出し作用と微弱電流の通電による皮膚の汚れの引き出し作用とを、単純に組み合わせた発明として構成されていると理解する他ない。よって、本件特許発明１は、一対のローラの構成と、微弱電流を通電させる構成とを、単純に組み合わせた発明として理解することができ、その観点から進歩性を議論した場合、甲１発明と甲５～甲８発明のいずれかの発明とを単純に組み合わせることで、本件特許発明１を容易に発明することができるとも言える。」（口頭審理陳述要領書１８頁１４行～２１行）と主張する。

しかし、本件特許発明１は、上記１（２）アで示したとおり、「一対のローラ」という構成と「太陽電池」という構成により「毛穴の汚れを効果的に除去する」という相乗効果を奏するものであるから、上記主張は採用できない。

（３）本件特許発明２について

（３－１）対比

本件特許発明２と甲１－２発明とを対比すると、その構造または機能からみて、甲１－２発明の「把持部３００」は、本件特許発明２の「把持部」に相当する。

また、本件特許発明２の「太陽電池」と甲１－２発明の「乾電池４００」とは、「電池」という点でのみ共通し、同様に前者の「美肌ローラ」と後者の「マッサージ器」とは、その機能からみて「肌に適用するローラ」という点でのみ共通する。

そうすると、両者は、

「導体によって形成された一対のローラと、

前記一対のローラを支持する把持部と、

生成された電力が前記ローラに通電される電池と、を備えた

肌に適用するローラ。」

で一致し、以下の各点で相違する。

（相違点１）

ローラに通電される電力に関して、本件特許発明２では、「太陽電池」によって生成するのに対し、甲１－２発明では、「乾電池４００」によって生成する点。

（相違点２）

一対のローラと把持部の関係に関して、本件特許発明２では、「ローラの回転軸が、把持部の中心線とそれぞれ鋭角に設けられ、一対のローラの回転軸のなす角が鈍角に設けられ」ているのに対し、甲１－２発明では、「ローラ１００、１００の回転軸である横軸部２１０が、把持部３００の中心線とそれぞれ直角に設けられ、一対のローラ１００、１００の回転軸である横軸部２１０のなす角が１８０度である」点。

（相違点３）

肌に適用するローラが、本件特許発明２は「美肌ローラ」であるのに対し、甲１－２発明は「マッサージ器」である点。

（３－２）判断

以下、上記相違点について検討する。なお、事案に鑑み、相違点２から検討する。

（３－２－１）相違点２について

甲１－２発明と甲１－１発明の違いは、「把持部３００は一対のローラ１００、１００を支持している」か「把持部３００の一端に一対のローラ１００、１００が形成されている」かの違いであり、甲１－２発明は、一対のローラを形成する位置において甲１－１発明の上位概念であるといえる。そうすると、上記「（２）本件特許発明１について」の（２－２－１）の検討において、「甲１－１発明」を「甲１－２発明」と読み替え、同様の理由により相違点２を容易想到とすることはできない。

（３－２－２）小括

上記（３－２－１）のとおり、相違点２を容易想到とすることはできないので、相違点１及び相違点３について検討するまでもなく、本件特許発明２は、甲１－２発明、及び甲第１号証～甲第９号証に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものではない。

（４）本件特許発明３～５について

本件特許発明３～５は、本件特許発明１又は本件特許発明２の構成をその構成の一部とするものであるから、上記した「（２）本件特許発明１について」及び「（３）本件特許発明２について」と同様の理由により、当業者が容易に発明をすることができたものではない。

（５）小括

よって、請求人の主張する理由によっては、本件特許発明１～５は当業者が容易に発明をすることができたものとすることはできない。

５．３無効理由２について

（１）本件特許発明６及び７について

本件特許発明６及び７は、本件特許発明１～５の構成をその構成の一部とするものであるから、上記「２無効理由１について」において検討したのと同様の理由により、当業者が容易に発明をすることができたものではない。

（２）小括

よって、請求人の主張する理由によっては、本件特許発明６及び７は当業者が容易に発明をすることができたものとすることはできない。

６．検討

（１）冒頭にも書きましたが、本件は特許無効審判の審決では特許を維持するとの判断がなされ、侵害訴訟（地裁）の判決では特許は無効であるとの判断がされました。このブロブにこれまで投稿してきた事件のうちの幾つかと同様に抵触性については全く触れていません。

（２）判決と審決について図を使って簡単に説明すると、以下のようになります。

主引用例である特開2005-066304号公報（乙２４、甲１）記載の発明と本件発明１との相違点の一つはローラ（１００、１００）の取り付け角度です。この点について、主引用発明に副引用例である特開2004-321814号公報（乙２９、甲６）記載の発明を組み合わせることが可能であるか否かについて判断が分かれました。

最初に審決について簡単に説明します。本件発明１と主引用発明では微弱な電流（マイクロカレント）を流すためにそれぞれローラ（２０、２０）とローラ（１００、１００）には導体が用いられているのですが、副引用発明では電流を流しておらず、ローラ（４１、４２）の材質はエラストマー（ゴム）です。審決ではローラ（２０、２０）に通電することは本件発明１にとって比須の要件であり、これを導電性を有さない副引用発明のローラ（４１、４２）に置き換える動機づけはない、と述べています。

一方、判決では、主引用発明と副引用発明とはそれぞれローラ（２０、２０）及びローラ（１００、１００）が二つあることの機械的刺激により皮膚の活性化に寄与する技術的意義を有している点で共通しており、副引用発明の構成を適用して、主引用発明のローラ（２０、２０）の回転軸を柄の長軸方向の中心線とそれぞれ鋭角に設け、一対のローラの回転軸のなす角を鈍角に設ける副引用発明のローラ（４１、４２）の構成を採用する動機があったというべき、と述べています。

（３）地裁と特許庁とで同じ証拠で動機づけの有無について全く反対の判断しています。特許庁は主引用発明と副引用発明とを組み合わせる場合には、発明の構成要件であるローラを丸々置き換えるという前提で論理を構築しているようです。一方、地裁は主引用発明に副引用発明とを組み合わせるにあたって、ローラを構成する要素の一部である取り付け角度だけを抜き出して主引用発明のローラの角度を変えることができるとしているようです。

（４）私には判決よりも審決の方がしっくりきました。主引用例には微弱な電流を外周面に金属膜を装着したローラ（１００、１００）に通電し、ローラ（１００、１００）の回転軸が把持部（３００）の中心線と直角に設けられた装置が記載されています。これに対して副引用例には柔軟なエラストマーで作られたローラ（４１、４２）であって、それぞれのローラ（４１、４２）の回転軸のなす角度αが８０度から１４０度である装置が記載されています。

副引用例を読むとローラ（１００、１００）間に角度が設けられているのは皮膚を押し曲げ、その後に薬液を塗布するためと理解できます。そしてローラ（１００、１００）の材質に柔軟な材料を求めているのはローラ（１００、１００）の動きに皮膚が追従してくるようにするためだと理解できます。そうすると、副引用発明は皮膚を押し曲げるという目的のためにローラ（１００、１００）間に角度をつけたり、柔軟な材料を用いているといえます。

一方、主引用例を読むと通電したローラ（１００、１００）により皮膚を帯電させて油分を浮き上がらせたり、ゲルマニウムを浸透させたりします。

これらの記載からすると、皮膚を帯電させることを目的とする主引用発明のローラ（２０、２０）間に、皮膚を押し曲げる目的の副引用発明のローラ（１００、１００）のように角度を設ける必要性はありません。さらに、主引用例及び副引用例を含むすべての証拠文献には主引用発明のローラ（１００、１００）のように通電させる構成としたときに、皮膚を押し曲げた状態で通電して同じ効果あるいはそれ以上の効果が得られるという記載もありません。

したがって、主引用発明に副引用発明を組み合わせるという動機づけは存在せず当業者が容易に想到できない、と思います。

（５）上述しましたが、本件において地裁は、副引用発明のローラ間に角度を設けるという点だけを抜き取って主引用発明のローラ間に角度を設けるという考え方を取りました。このように副引用発明の構成要件のさらに一部を抜き出して、主引用発明の構成要件に適用するという手法だと後知恵が頻発しそうに思います。

（６）ところで、本件の原告は特許無効審判の請求人でもありますが、審決に対する訴えを起こさなかったので、審決は確定してしまっています。審決は２０１７年４月１８日ですが、審決が送達されたのは同年５月２日頃です。審決取消訴訟は審決の送達があった日から３０日を経過した後は提起することができません（特許法第１７８条第３項）。したがって、同年６月２日頃が訴え可能期間の期限になります。一方、口頭弁論終結日は同年６月２０日です。侵害訴訟では口頭弁論終結時点で裁判官の心証は開示されていますが、審決取消訴訟の場合は特に心証開示は行われません（知的財産高等裁判所ホームページ参照）。したがって、請求人は侵害訴訟の心証開示前に審決取消訴訟を提起しない、と判断した可能性があります（もちろん心証を知った上で提起しなかった可能性もあります）。

その結果、特許無効審判に提出された証拠（本件で提出された証拠とほぼ同一の証拠）を用いて再度特許無効審判を請求することはできません（特許法第１６７条）。そうなると、侵害訴訟で当事者間のケースでは特許無効と判断されたとしても、対世的には特許を無効にすることができないという奇妙な状況になるかもしれません。